《全国法律硕士联考》模拟试卷10

(1)民族区域自治必须以少数民族聚居区为基础，是民族自治与区域自治的结合。特别行政区自治不需要这样的条件，多是由于历史、政治或经济方面的原因而划定的区域。

(2)民族区域自治与特别行政区自治的立法权限不同。自治区的自治条例和单行条例，需报全国人民代表大会常务委员会批准后生效；自治州、自治县的自治条例和单行条例，报省或者自治区的人民代表大会常务委员会批准后生效，并报全国人民代表大会常务委员会备案。特别行政区的立法机关制定的法律也需报全国人大常委会备案，但备案不影响该法律的生效。

(3)民族区域自治与特别行政区自治的司法权限不同。民族自治地方不享有司法自治权，法院和检察院不是自治地方，民族自治地方的法律仍属于社会主义法律体系的一部分。而特别行政区享有独立的司法权和终审权，其法律总体上不属于社会主义法律体系，而是属于资本主义性质。

(4)民族区域自治与特别行政区自治的行政管理权限不同。特别行政区享有更为广泛的行政管理权，如货币发行权，而民族自治地方则不享有这种权力。

春秋时期公布成文法的活动是中国法律史上一次划时代的变革。成文法的公布，标志着奴隶制法律体系走向瓦解，封建制法律体系逐步形成。

(1)公布成文法的活动是对传统的法律观念、传统的法律制度以及社会秩序的一种否定，打破了少数上层统治者奉行的“刑不可知，则威不可测”的信条，以及把法律的制定与施行当做自己的秘密武器，并运用这种立法和司法的特权来维护上层贵族的世袭统治和各种社会特权的状况。成文法的公布，说明法律制度已不再是少数人的私产，而应成为全社会的一种公开调节器，传统的社会结构也随之发生变化。因此，成文法的公布结束了法律的秘密状态，使法律制度逐步具有客观性，走向公开化，开创了古代法制建设的新纪元，是社会发展进入新时代、新阶段的重要标志。

(2)公布成文法的活动在客观上为封建制度的进一步发展提供了条件。在旧有的法律体制之下，各种社会关系都限制在狭小的宗法体制范围之中。成文法的公布，有利于新兴地主阶级将改革的成果用法律形式表现出来，固定下来，为各种新型的社会关系的产生和发展提供了可靠的保证。

(3)成文法的公布，也标志着法律观念和法律技术的发展与进步。在此之前，旧有习惯法不公开、不成文的特点不利于法律观念的更新和法律理论的进步。公布成文法，将零散、不系统的法律规范变成相对系统、严密的法律条文，对于中国古代法律制度和法律文化的发展有着十分重要的意义。

(4)春秋时期的公布成文法活动，为战国及其以后封建法律的发展与完善积累了经验。在春秋各国的成文法基础上，战国时期的封建法制进一步完善起来。

(1)人民调解制度萌芽于苏区，在抗日战争时期得到迅速发展。1943年颁行的《陕甘宁边区民刑事案件调解条例》等将人民调解制度进一步制度化、规范化。

(2)调解的原则。1)调解遵循自愿原则，不得强迫命令或威胁；2)调解必须以法律为准绳，照顾善良风俗原则。3)调解不是诉讼必经程序。任何个人、机关不得剥夺当事人的起诉权。司法机关不得以未经调解而拒绝受理。

(3)调解的范围。初期限于某些民事案件，后来甚至命案也可以调解。总结经验后确定民事纠纷除了法律另有规定外，均可调解；对于轻微刑事案件，也可以适用调解。社会危害较大的刑事案件不属于调解范围。

(4)调解的种类。包括民间调解、群众团体调解、政府调解和司法调解。调解方式有赔礼道歉、认错、赔偿损失或者抚慰金等。调解人在调解过程中，必须奉公守法，尊重当事人人权、不受贿行贿、不乱打乱罚等，以保证公正，取得民众信赖，维护调解声誉。调解完毕后，一般要制作调解书。

(5)调解意义重大。它便于解决矛盾，增强民间和睦团结，有利于抗战民族解放事业；能够增强民众法制观念，减少纠纷；有利于司法机关集中精力处理重大刑事和民事案件，提高办案质量。人民调解是人民司法的一大特色和补充，它促进了人民司法工作的公正性与利于效率的结合，对新民主主义司法工作的发展产生了重大影响。

(1)钱某与孙某之间的合同属于效力待定合同。因为钱某只是古董的保管人，而不是所有权人，因此，钱某处分古董的行为为无权处分人的买卖行为，根据民法典的有关规定，因无权处分行为签订的合同为效力待定合同，所以，钱某与孙某之间达成的该买卖合同为效力待定合同。

(2)孙某可以根据善意取得而取得古董的所有权。因为孙某是善意无过失的第三人，而且通过有效交换，即支付对价而取得古董。同时，钱某对古董的占有是基于所有人赵某的意思，而不属于非基于所有人意思的占有。孙某的取得行为符合善意取得的条件。

(3)孙某将古董当给李某，两者之间形成动产质押的法律关系。根据有关的法律规三，动产质权须出质人将质物移转给质权人占有方能生效，故属于动产质押法律关系。

(4)孙某与李某之间约定孙某到期不回赎，古董归李某所有，该约定属于流质契约，

根据有关的法律规定，出质人和质权人在合同中不得约定在债务履行期届满质权未受清偿时，质物的所有权转移为质权人所有。如果有这种约定的，该约定应当认定为无效。所 (5)钱某与赵某之间形成无因管理之债。若赵某拒绝向施工队付款，施工队应向钱某请求支付。因为钱某与施工队之间有房屋修缮的承揽合同关系，由第三人赵某履行付款义

【精解】本案例适用的法条主要有：《民法典》第93条(无因管理)、《物权法》第208条(动产质权)、第211条(动产质权的流质契约之禁止)、《民法典》第51条(无权处分)。这里有两个问题需要澄清：第一，有的考生认为孙某将古董当给李某，形成的是典当法律关系或者典权法律关系，这种看法是错误的，因为典权的标的物须为不动产，尽管典当的标的物为动产，但典当不同于质押，二者的区别并不是法律硕士考试的范围，所以本案例肯定考查的是质权，但可以强调一点，典当法律关系具有回赎期，但质押并不约定回赎期。第二，什么是流质契约?法律为何禁止流质契约?法律禁止流质契约的目的是为了防止债权人以低值担保获取高额抵押物或者质物的所有权，避免债权人从中牟利。我国《物权法》第。186条和第211条规定了禁止流质契约条款，考生可以了解一下。第三，有关流质契约的规定和质权以占有作为生效的规定，担保法和物权法的规定并无二致，只不过物权法区分了物权效力和债权效力。

(1)根据刑法的规定，强奸罪是指违背妇女意志，以暴力、胁迫或者其他手段，强行与其发生性交的行为。本案中被告人蔡某与杜某合谋后，通过灌酒的方法来实现奸淫的目的，符合强奸罪的构成要件，是强奸罪的共同犯罪。

(2)根据刑法的规定，犯罪未遂，是指行为人已经着手实行具体犯罪构成的实行行为，由于其意志的原因而未能完成犯罪的一种犯罪停止形态。本案中被告人蔡某已经着手实施奸淫行为，但是由于被害人反抗而没有得逞，是强奸罪的犯罪未遂。根据刑法的规定，对于犯罪未遂的，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。

(3)在强奸罪的共同犯罪中，蔡某是主犯，杜某是从犯，根据刑法的规定，对于从犯应当从轻、减轻或者免除处罚。

(4)根据刑法的规定，故意剥夺他人生命的构成故意杀人罪。本案中，被告人蔡某临时起意故意杀人，将被害人平某掐死，符合故意杀人罪的构成要件，成立故意杀人罪。但是其杀人的故意超出与杜某形成的强奸的共同故意，所以杜某不承担故意杀人的责任。

(5)根据我国刑法的规定，在缓刑考验期内又犯新罪的，应当撤销缓刑，与新罪实行数罪并罚。本案中，被告人蔡某在缓刑考验期内又犯强奸罪与故意杀人罪，所以，对于蔡某应当撤销缓刑，将受贿罪、强奸罪、故意杀人罪实行数罪并罚。

(1)根据刑法的规定，盗窃罪是指以非法占有为目的，秘密地多次窃取或者窃取数额较大的公私财物的行为。本案中，被告人林某在百货公司里秘密窃取价值3000余元的财物，符合盗窃罪的构成要件，成立盗窃罪。

(2)根据有关司法解释，违禁物品也是盗窃罪的犯罪对象。本案中，被告人林某将海洛因100克盗走，符合盗窃罪的构成要件，成立盗窃罪。由于盗窃的是违禁品海洛因，在量刑时不计数额，而根据犯罪情节决定量刑的轻重。

(3)根据刑法的规定，盗窃信用卡并使用的，按照盗窃罪定罪处罚。本案中，被告人林某盗窃信用卡并支取了5000元钱，构成盗窃罪。

(4)对于上述盗窃行为构成同种数罪，不实行数罪并罚，将盗窃数额累计计算。同时在量刑时考虑盗窃海洛因的情节。

(5)根据刑法的规定，以非法占有为目的，当场使用暴力、胁迫或者其他方法，强行劫取财物的行为是抢劫罪。本案中被告人林某伙同王某使用暴力手段抢劫财物，构成抢劫罪的共同犯罪。同时，由于存在入户抢劫、抢劫致人死亡两个加重的量刑情节，应当按照抢劫罪的加重构成定罪处罚。因此，对于林某应当按照盗窃罪与抢劫罪实行数罪并罚。

(6)根据刑法的规定，特别自首是指被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的行为。本案中，被告人林某因为盗窃被司法机关采取了强制措施之后，交待2000年2月12日的盗窃行为，其交待的犯罪事实与司法机关所掌握的犯罪事实是同种类的犯罪事实，不认定为自首，但是可以酌情从轻处罚。被告人林某交待的抢劫行为，符合特别自首的成立条件，成立自首。

(7)根据有关司法解释，协助司法机关抓捕同案犯的是立功。本案中被告人林某协助司法机关抓获同案犯王某，且王某应当按照抢劫罪的加重构成定罪处罚，可以被判处无期徒刑以上的刑罚，故林某的行为属于重大立功。根据刑法的规定，既有自首又有重大立功的，应当减轻或者免除处罚，所以对于林某应当减轻或者免除处罚。

(1)根据刑法的规定，国家工作人员利用职务上便利，挪用公款归个人使用进行营利活动，数额较大的，构成挪用公款罪。本案中，甲和乙共谋，利用国家工作人员甲职务上的便利，挪用100万元公款炒卖股票，进行营利活动，符合挪用公款罪的构成要件，甲和乙均构成挪用公款罪。甲在共同犯罪中系主犯，乙系从犯，应当从轻、减轻或者免除处罚。

(2)根据刑法的规定，国家工作人员以非法占有为目的，利用职务上的便利，将公共财物占为己有的，构成贪污罪。本案中，甲利用职务上的便利携带30万元公款潜逃并挥霍一空，说明其主观上有非法占有的目的，符合贪污罪的构成要件。甲又构成贪污罪。

(3)根据刑法的规定，国家工作人员利用职务上的便利，收受贿赂，为他人谋取利益的，是受贿罪。本案中，甲将自己掌握的单位资金挪给乙使用，而收受3万元好处费，符合受贿罪的构成要件，甲构成受贿罪。

(4)根据刑法的规定，为谋取不正当利益，向国家工作人员行贿的，是行贿罪。本案中，乙为了获得公款的使用权，给国家工作人员甲好处费3万元，符合行贿罪的构成要件，乙构成行贿罪。

(5)根据刑法的规定，纳税义务人通过多列支出，少列收入等方式偷逃税款1万元以上并占应缴纳税款10％以上的，构成偷税罪。本案中，乙通过多列支出的方式，偷逃税款5万元，并占应缴纳税款的15％，符合偷税罪的构成要件，乙构成偷税罪。

(6)根据刑法的规定，明知是贪污贿赂犯罪的所得，而为其提供资金账户隐瞒资金来源的，是洗钱罪。本案中，丙明知100万资金系挪用公款所得，却提供资金账户，符合洗钱罪的构成要件，丙成立洗钱罪。

(7)根据刑法的规定，犯罪以后自动投案，如实供述自己罪行的，是自首。本案中，甲自动向公安机关投案，并如实供述有关犯罪事实，构成自首，可以从轻或者减轻处罚。

(8)根据有关司法解释，协助司法机关抓获同案犯的，是立功。本案中，甲协助司法机关将乙抓获归案，构成立功，可以从轻或者减轻处罚。

(9)根据刑法的规定，被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。本案中，乙在抓获后如实供述了司法机关尚未掌握的偷税的犯罪事实，就偷税罪而言是自首，可以从轻或者减轻处罚。

(10)综上所述，对甲应当按照挪用公款罪、受贿罪、贪污罪实行数罪并罚，并考虑其主犯、自首、立功等情节进行处罚。对乙按照挪用公款罪、行贿罪、偷税罪实行数罪并罚，并考虑乙是挪用公款罪的从犯、偷税罪有自首情节进行处罚。对丙按照洗钱罪定罪处罚。