2021年注会《经济法》机考系统模拟卷4

甲企业与乙银行签订借款合同，借款合同约定：甲企业向乙银行借款1000万元，借款期限自2018年1月1日至2018年12月31日。甲企业将其现有的以及将有的生产设备、原材料、半成品、产品一并抵押给乙银行，双方于2018年1月1日签订了书面抵押合同，并于2018年1月10日办理了抵押登记。此外，应甲企业的要求，张某单方以书面形式向乙银行出具了保证书，乙银行接受且未提出异议。在张某出具的保证书中，未约定保证方式以及承担担保责任的顺序。

借款期限届满后，甲企业拒绝还本付息。乙银行经调查发现：（1）2018年10月，甲企业未经乙银行同意，将一台生产设备以市场价格40万元出卖给丙公司，丙公司已经付款，甲企业已经将其交付给丙公司；

（2）2018年12月，甲企业另有一台价值50万元的生产设备被送至丁公司修理，但因甲企业之前欠丁公司80万元的原材料款项，该生产设备被丁公司留置。

乙银行要求张某承担保证责任，张某则主张：该债权既有保证担保，又有甲企业的抵押担保，乙银行应首先行使抵押权。乙银行就丙公司所购买的生产设备主张行使抵押权，被丙公司拒绝。乙银行就丁公司所留置的生产设备主张行使抵押权，丁公司则认为自己的留置权优先于乙银行的抵押权。

要求：

根据上述内容，分别回答下列问题：

（1）乙银行的抵押权何时设立?并说明理由。

（2）乙银行与张某之间的保证关系是否成立?并说明理由。

（3）张某应当承担连带保证责任还是一般保证责任?并说明理由。

（4）张某提出乙银行应首先实现抵押权的主张是否符合规定?并说明理由。

（5）乙银行是否有权向丙公司就其购买的生产设备主张抵押权?并说明理由。

（6）丁公司是否有权就甲企业的生产设备行使留置权?并说明理由。

（7）丁公司提出其留置权优先于乙银行抵押权的主张是否符合规定?并说明理由。

甲有限责任公司（以下简称“甲公司”）成立于2005年6月15日，主要从事检测设备的研发、生产和销售，股东陈某持股90％，张某持股10％。公司不设董事会，由陈某担任执行董事、总经理。为了甲公司的上市计划，自2017年开始，陈某和张某对甲公司进行了一系列改造：

（1）持股结构

①陈某和张某分别以其持有的部分甲公司股权共同投资设立乙投资管理有限责任公司（以下简称“乙公司”），陈某持有乙公司87％的股权，张某持有乙公司13％的股权，乙公司持有甲公司64％的股权；

②陈某以其持有的部分甲公司股权与甲公司的核心经营管理人员、核心技术人员共同投资设立A有限合伙企业（以下简称“A企业”），A企业成立后持有甲公司18％的股权，陈某为唯一普通合伙人并担任事务执行人；③陈某仍直接持有甲公司16％的股权，张某仍直接持有甲公司2％的股权。

（2）甲公司按原账面净资产值折股，整体变更为股份有限公司。

（3）组建了甲公司的董事会，设董事7名，其中独立董事3名，经全体董事过半数同意，公司由陈某担任董事长、总经理，公司董事全部由股东大会选举产生，每届任期3年，连选可以连任。

2019年4月，甲公司向上海证券交易所提出在科创板首次公开发行股票并上市的申请。2019年6月，中国证监会作出同意甲公司注册的决定。

要求：

根据上述资料，分别回答下列问题。

（1）甲公司成立之初不设董事会，由陈某担任执行董事是否符合规定?并说明理由。

（2）甲公司2017年的持股结构改造是否影响甲公司申请在科创板首次公开发行股票并上市?并说明理由。

（3）陈某为A企业的唯一普通合伙人并担任事务执行人是否符合规定?并说明理由。

（4）甲公司2017年才变更为股份有限公司，是否影响其申请在科创板首次公开发行股票并上市?并说明理由。

（5）请分析甲公司组建的董事会是否符合法律对上市公司董事会的要求?并分别说明理由。

（6）甲公司向上海证券交易所提交申请，为何由中国证监会作出同意注册决定?请指出中国证监会该注册决定的有效期。

乙公司向甲公司出售机器设备，于2015年2月1日签发了一张以乙公司为出票人和收款人、以甲公司为付款人、付款日期为2015年7月1日、金额为200万元的商业承兑汇票（以下简称“票据A”）。甲公司承兑后，将该汇票返还给乙公司。同年3月1日，乙公司保存的票据A被盗。乙公司另行签发了一张内容相同的商业承兑汇票（以下简称“票据B”），并仿制了甲公司的公章和法定代表人人名章，在承兑人签章处签章，并记载了其他事项。乙公司为购买原料，于同年4月1 日将票据B背书转让给丙公司。6月1日，为支付工程款，丙公司将该汇票背书转让给丁公司，并注明“工程验收合格方可取得票据权利”。同年7月15日，丁公司持票据B向甲公司提示付款，甲公司以票据上自己的签章被伪造为由拒绝付款。丁公司遂向丙公司行使追索权，丙公司提出以下抗辩：（1）该票据承兑人签章被伪造，票据无效；（2）工程质量存在严重问题；（3）丁公司逾期提示付款。后乙公司的“票据A被盗案”告破，但公安机关告知乙公司，票据A已经被盗窃人伪造签章后背书转让给不知情的戊公司用于支付房屋租金。乙公司遂要求戊公司返还票据。

要求：

根据上述资料，分别回答下列问题。

（1）甲公司是否有权以票据B上自己的签章被伪造为由拒绝付款?并说明理由。

（2）丙公司提出的三项抗辩是否成立?并分别说明理由。

（3）乙公司能否要求戊公司返还票据?并说明理由。

（4）如果戊公司依法提示付款被拒绝，戊公司可以向谁行使票据追索权?并说明理由。

甲公司需要使用乙公司生产的一套精密仪器，但无力购买，遂请求丙公司购买并租给自己。甲、丙公司签订融资租赁合同，约定如下：丙公司购买乙公司精密仪器，价款500万元；甲公司租赁该仪器10年，年租金80万元。

丙公司为支付货款向丁公司借款100万元，双方约定：借款期限6个月，利息10万元，在本金中预扣。丁公司实际支付丙公司90万元。为担保该借款债权，丙公司以其一台价值40万元的车辆抵押，与丁公司签订了抵押合同；戊公司作为保证人与丁公司签订了保证合同，保证合同未约定保证方式；丁公司与丙、戊公司未约定行使担保权利的顺序。

丙公司和丁公司约定的借款期限届满后，丙公司未能清偿借款。丁公司拟行使抵押权，发现丙公司因拖欠辛公司10万元仓储费用，抵押车辆在前往辛公司提取仓储物时，被辛公司留置。

丁公司主张就被留置车辆行使抵押权，理由如下：

（1）辛公司扣留车辆，与其享有的仓储费债权不属于同一法律关系，故辛公司无权留置车辆；

（2）即使辛公司有权留置车辆，因抵押权设立在先，丁公司有权优先行使抵押权。

丁公司同时要求保证人戊公司承担连带保证责任，戊公司抗辩如下：

（1）该借款债权还存在抵押担保，丁公司应先实现抵押权；

（2）对于抵押担保不足清偿的部分，戊公司只承担一般保证责任，即承担丙公司财产不足以清偿借款部分的补充保证责任。

要求：

根据上述资料，分别回答下列问题。

（1）融资租赁期间，该精密仪器归谁所有?并说明理由。

（2）丙公司向丁公司借款的本金是多少?并说明理由。

（3）丁公司主张行使抵押权的理由（1）是否符合法律规定?并说明理由。

（4）丁公司主张行使抵押权的理由（2）是否符合法律规定?并说明理由。

（5）戊公司的抗辩理由（1）是否成立?并说明理由。

（6）戊公司的抗辩理由（2）是否成立?并说明理由。