2021年注会《经济法》点睛提分卷1

自2020年初以来，A公司出现不能清偿到期债务，且资产不足以清偿全部债务的情况。2020年12月17日，人民法院经审查裁定受理了A公司的破产申请，并指定了管理人。在该破产案件中，存在下述情况：

（1）2019年10月8日，B公司向C银行借款1000万元，期限1年。A公司以所属机器设备为B公司该笔借款提供了抵押担保，并办理了抵押登记。B公司到期未偿还C银行的借款。C银行将上述抵押物拍卖得款900万元，将不足清偿的150万元借款本息向管理人申报债权。

（2）2020年3月，A公司以厂房抵押，向甲银行借款，借款期限1年，期满后归还500万元。管理人报酬方案将该厂房价值全额计入确定报酬依据的财产价值总额；同时，管理人向甲银行主张支付该厂房维护管理工作的适当报酬。厂房拍卖价款为600万。 （3）2020年4月，A公司向乙公司购买原材料，为担保付款，A公司以一台设备设定质押。 （4）2020年7月，A公司向D公司租用机床两台，租期1年，租金已一次性付清。2020年11月，A公司以30万元的市场价格将一台机床售与E公司，E公司对A公司无处分权的事实并不知情，机床已交付，但价款尚未支付。D公司获悉机床已被A公司卖给E公司后，要求E公司返还机床，遭E公司拒绝，D公司因此要求E公司向自己支付机床价款。 （5）2020年12月，另一台机床因暴雨报废，所幸A公司为机床投保了保险，D公司得知以后要求保险公司将保险赔款支付给自己。

（6）2018年1月，A公司与F公司签订房屋租赁合同，将所属300平方米门面房出租给F公司用作超市经营，租期5年，每年1月底前支付当年租金。F公司一直正常缴纳租金。2021年2月，管理人通知F公司解除该房屋租赁合同，但F公司表示反对。 （7）2019年10月，A公司欠刘某专利转让费29万元到期未付；2020年11月20日，G公司得知A公司准备申请破产，与刘某协商以15万元的价格受让刘某的债权。G公司现提出：以该债权与其所欠A公司的30万元货款在相同金额范围内抵销。 （8）2020年8月17日，供电局向A公司发出欠缴电费催收通知书，要求A公司一周内补缴拖欠电费20万元，否则将对其生产区停止供电。A公司于8月22日向供电局补缴了全部拖欠电费。 2021年2月，管理人请求法院撤销A公司向乙公司提供质押以及向供电局补缴电费的行为。

根据上述内容，分别回答下列问题：

（1）C银行以抵押物拍卖款不足清偿的150万元借款本息向管理人申报债权的行为，是否符合企业破产法律制度的规定？并说明理由。

（2）向甲银行抵押的厂房价值是否全额计入确定管理人报酬依据的价值总额？管理人可否向甲银行请求支付适当报酬？并分别说明理由。

（3）A公司为乙公司提供质押担保的行为应否撤销？并说明理由。

（4）E公司是否有权拒绝D公司返还机床的请求，D公司能否要求E公司将机床款支付给自己？并说明理由。

（5）D公司是否有权要求保险公司将保险赔款支付给自己？并说明理由。

（6）管理人是否有权解除A公司与F公司之间的房屋租赁合同？并说明理由。

（7）G公司关于债务抵销的主张是否成立？并说明理由。

（8）管理人是否有权撤销A公司向供电局补缴电费的行为？并说明理由。

2020年3月1日，A公司通过拍卖拍得两块地的建设用地使用权。当天A公司与土地管理部门签订了《建设用地使用权出让合同》；第二天，A公司缴纳全部土地出让金；第三天办理完毕 建设用地使用权登记。 2020年6月3日，A公司与B建筑公司签订书面合同，由B公司为A公司建造厂房。由于A公司资金短缺，A公司与B公司协议由B公司为其垫资700万。B公司要求A公司为垫付资金提供担保。A公司遂将一号地块的建设用地使用权 抵押给B公司， 并办理了抵押登记。 2021年1月21日，A公司将二号地块上在建的厂房抵押给甲银行贷款800万，并 办理了抵押登记。3月5日， 厂房建成以后，未办理产权登记，A公司便将厂房出租给C公司用作生产车间。 由于C公司未支付租金，A公司将C公司委托其保管的一批材料扣留，C公司认为该批材料保管费已经付清，A公司无权扣留，要求取回。

2021年3月25日，A公司又将二号地块上的厂房抵押给乙银行贷款800万，并办理了抵押登记。 2021年4月8日，A公司办理了厂房产权登记，准备将厂房转让给D公司，但由于A公司还欠两个银行贷款未还，两个 银行均不同意A公司转让厂房。 不久，A公司工地不幸雷击起火，两个地块上的厂房全部烧毁，所幸A公司为该房地产投保了保险， 保险公司估损1号地块土地使用权价值600万、厂房价值300万，；2号地块土地使用权价值800万、厂房价值500万。B公司和两个银行均要求就保险赔款优先受偿，A公司认为厂房已经烧毁，银行无优先受偿权。 根据上述情况回答以下问题：

（1）A公司于何时取得建设用地使用权？并说明理由。

（2）A公司何时取得厂房的所有权？说明理由

（3）B公司和两个银行抵押权的标的分别是什么？说明理由。

（4）C公司的租赁权能否对抗两个银行的抵押权？并说明理由。

（5）A公司将材料扣留时，C公司能否以该批材料保管费已经付清为由取回材料？并说明理由。

（6）A公司将厂房卖给D公司是否需要经过两个银行同意？如果厂房没有烧毁，A公司将厂房过户给D公司，D公司能否获得厂房的所有权？两个银行的抵押权是否因此受到影响？并说明理由。

（7）B公司和甲乙银行是否有权就保险赔款优先受偿？分别获得多少金额？说明理由。

2020年1月， 甲借用乙的名义去投标丙房地产开发公司的建设工程，中标后由甲负责实际施工。丙公司与甲借用资质的“乙公司”订立建设工程合同。

甲公司向乙公司 融资租赁挖掘机三台，乙公司根据甲公司的要求向丁公司购买，并约定由丁公司直接将挖掘机交付给甲公司且甲可以对丁索赔。丁公司交货后，一台挖掘机无法正常使用， 甲公司要求乙公司维修，乙公司让甲公司直接找丁公司承担责任，丁公司认为自己跟甲公司之间没有合同关系，拒绝承担责任。甲公司也因此 拒绝向乙公司支付一台挖掘机的租金。 2020年5月，甲公司因资金短缺， 将另一台挖掘机以市价出售给不知情的戊公司，双方签订了买卖合同，戊公司支付订金10万，将挖掘机取走，剩余价款尚未支付，该货款由 A担保公司出具了担保函。乙公司得知后要求戊公司返还。戊公司拒绝。

由于甲公司一直未收到货款，遂要求A公司承担担保责任，A公司以该担保 未经公司股东会决议为由拒绝承担责任。

2020年6月1日，戊公司将挖掘机以市价卖给不知情的己公司， 合同约定己公司应于10日内支付全部价款，否则戊公司有权解除合同。结果己公司未能按期付款。 2021年7月1日，戊公司诉至法院要求解除合同。案件尚在审理，戊公司发现己公司半年前曾为B公司向银行借款提供厂房抵押担保，于是 戊公司又起诉要求撤销该担保，经查，银行和B公司对己公司欠付货款等情况并不知情。

根据以上内容回答问题：

（1）甲公司借用“乙公司”名义与丙公司之间签订的建设工程合同是否有效？

（2）因融资租赁的一台挖掘机无法正常使用，甲公司是否有权要求丁公司承担责任并拒绝向乙公司支付租金？分别说明理由。

（3）甲公司将其中一台挖掘机出售给戊公司，乙公司能否要求戊公司返还？

（4）A公司能否以担保未经公司股东会决议为由拒绝承担担保责任？并说明理由。

（5）戊公司要求解除合同能否得到法院支持？并说明理由。

（6）戊公司起诉要求撤销己公司为B公司提供的担保能否得到法院支持？并说明理由。

2017年11月，甲股份有限公司（简称“甲公司”）拟向中国证监会（简称“证监会”）提交在上海证券交易所主板首次公开发行并上市的申请。为解决公司部分财务指标不符合条件的问题。 甲公司董事长赵某指使财务人员朱某通过账务处理使得各项指标均达到规定标准。

2020年3月，甲公司取得证监会《关于核准甲公司首次公开发行股票并上市的批复》。甲公司公告了招股说明书，其中包含了上述经过处理的财务数据。 乙会计师事务所为甲公司IPO提供审计服务并出具了无保留意见的审计报告书。 丙律师事务所为甲公司的招股说明书出具法律意见书，其中载明：

“根据上市申请人提供的相关文件、乙会计师事务所出具的审计报告及本所律师核查，……上市申请人在最近三年财务会计报告中无虚假记载……”。 2020年6月，甲公司公开发行社会公众股1亿股。2020年12月，证监会接到举报，称甲公司欺诈发行。经查，乙会计师事务所在对甲公司2018年财务报表中的应收账款进行审计时，向甲公司46家客户发出询证函， 有30家客户未回函；丙律师事务所则未对甲公司为减少应收账款而伪造的重大借款合同进行核查。

在接受证监会调查过程中，甲公司董事孙某称：“公司都由董事长赵某说了算。我 平时对公司事务不怎么关注，对公司会议只是例行参加，只负责签字。”

证监会对甲公司欺诈上市作出处理，2021年1月，证券交易所终止了甲公司股票上市交易。从甲公司首发并上市就持有甲公司股票并一直持有的投资者约200人对甲公司提起诉讼，要求甲公司赔偿损失。人民法院根据规定发布了权利登记公告。在公告期间，有55名投资者集体书面委托丁中小投资者服务中心（简称丁投服中心，是一家经依法登记设立的投资者保护机构）代表受损害的投资者进行诉讼。 丁投服中心依据公告确定的权利人范围向证券登记结算机构调取了权利人名单，要求人民法院予以登记并公告，列入代表人诉讼原告名单，并通知全体原告。公告期满第3天，投资者张某向法院书面声明退出诉讼，投资者李某收到通知后直至法院开庭前都未做任何表示。

根据上述内容，回答以下问题：

问：（1）赵某应否对招股说明书中的虚假财务数据承担行政法律责任？并说明理由。

（2）乙会计师事务所应否对招股说明书中的虚假财务数据承担行政法律责任？并说明理由。

（3）丙律师事务所应否对招股说明书中的虚假财务数据承担行政法律责任？并说明理由。

（4）孙某“平时对公司事务不怎么关注，对公司会议只是例行参加，只负责签字”的行为是否符合公司法律制度的规定？孙某能否以此作为不应当对其进行行政处罚的抗辩事由？并分别说明理由。

（5）55名投资者集体书面委托丁中小投资者服务中心代表投资者诉讼是否符合法律规定？如果丁投服中心能够代表投资者诉讼，该案件应当由什么法院管辖？并分别说明理由。

（6）投资者张某和李某是否应当列为该诉讼案件的原告？并说明理由。