2021年注会《经济法》点睛提分卷2

2020 年 2 月 1 日，为支付货款，A 公司向 B 公司签发一张以 X 银行为承兑人、金额为 80 万元的银行承兑汇票。汇票到期日为 2020 年 8 月 1 日。X 银行作为承兑人在汇票票面上签章。

3 月 1 日，B 公司因急需资金，将该汇票背书转让给 C 公司，C 公司向 B 公司支付现金 75 万元。

4 月 1 日，C 公司将汇票背书转让给 D 公司，用于支付装修工程款，并在汇票上注明：“本票据转让与工程验收合格后生效。”后 D 公司施工的装修工程因存在严重质量问题未能通过验收。

D 公司随后将汇票赠与 E 希望小学。E 希望小学将汇票转让给 F 公司用于支付货款。

6 月 F 公司被 G 公司吸收合并，F 公司注销了工商登记。

8 月 3 日，G 公司持该汇票向 X 银行请求付款，X 银行以背书不连续为由拒付。

G 公司分别向Ｃ公司、D 公司和 E 学校追索，C 公司以 D 公司装修工程存在严重质量问题为由拒绝。E学校承担责任后向 C 公司追索，C 公司仍以 D 公司装修不合格为由拒绝承担责任。

关系图：

问：（1）C 公司能否因 B 公司的背书转让行为而取得票据权利？并说明理由。

（2）在装修工程未能验收合格的情况下，C 公司对 D 公司的背书转让是否生效？并说明理由。

（3）在 X 银行以背书不连续为由拒付时，G 公司应如何证明其是票据权利人？

（4）G 公司向 C 公司追索时，C 公司能否以 D 公司装修工程存在严重质量问题为由拒绝？说明理由。

（5）E 学校向 C 公司追索时，C 公司能否以 D 公司装修不合格为由拒绝承担责任？说明理由。

2020年1月2日，甲公司向乙公司购买价值100万元的两台生产设备，对乙公司的货款，两公司商量直接以该两台大型设备作为 抵押；该货款同时还由甲公司的董事长张某提供保证担保，但对保证的范围和方式都没有约定。

2020年1月5日，乙公司交付设备。次日，甲公司将1号设备抵押给A公司，并办理了抵押登记。 1月10日，甲公司与乙公司订立了 书面抵押合同， 1月11日办理了其中1号设备的抵押登记但未办理2号设备的抵押登记手续。

2020年5月，甲公司将2号设备出租给B公司，租期1年。2020年8月12日，甲公司 又将该设备出售给不知情的C公司，约定C公司直接向B公司要求交货。C公司支付全部价款。2020年8月13日，甲公司通知B公司：本公司已将设备卖给C公司，请其将设备交付给C公司。B公司收到通知后未予答复。2020年8月15日，C公司通知B公司要求B公司将设备交付给自己。B公司拒绝了C公司的要求，并 主张同等条件下的优先购买权。

2020年6月，因1号设备损坏，甲公司将该设备送至D公司处维修，由于欠付维修费，该设备被D公司留置。

2021年5月11日，因未收到货款，乙公司要求张某承担保证责任，并要求就两台出售的设备行使抵押权，张某认为乙公司应当先就甲公司的设备行使抵押权。A公司认为自己的抵押登记在先，应当先就1号设备行使抵押权。D公司认为自己有权就1号设备优先于乙公司受偿。B公司、C公司则认为自己对2号设备抵押不知情，乙公司无权就该设备行使抵押权。

要求：根据上述内容，分别回答下列问题：

（1）乙公司何时取得对两台设备的抵押权？并说明理由。

（2）C公司是否已经取得设备的所有权？若取得，什么时间取得？并分别说明理由。

（3）B公司就设备主张同等条件下的优先购买权是否成立？并说明理由。

（4）乙公司可否选择先要求张某就甲公司所负担的全部债务承担保证责任？并说明理由。

（5）A公司认为自己就1号设备的抵押权优先于乙公司的抵押权观点是否正确？并说明理由。

（6）D公司认为自己有权就1号设备优先于乙公司受偿的观点是否正确？并说明理由。

（7）乙公司能否就2号设备行使抵押权？并说明理由。

2019年3月1日，甲房地产公司（简称甲公司）与乙建筑公司（简称乙公司）签订一份建筑工程承包合同，约定由乙公司承建甲公司开发的商品房项目，工程价款5000万元，工期14个月，竣工验收后付款， 并约定乙建筑公司不享有建设工程价款优先受偿权。工程将要竣工时，甲公司资金短缺，乙公司遂以自有资金500万元支付部分建筑材料和人工费，工程如期完成。对于乙公司的 垫资，双方未作任何约定。2020年5月1日，工程竣工验收后，甲公司支付了3000万元工程款，剩余2000万元工程款及乙公司垫付的500万元尚未支付，导致乙公司 欠付建筑工人人工费未付。

2020年1月，甲公司取得商品房预售许可证。 2020年2月，甲公司为投资其他房地产项目，以该商品房作抵押，向丙银行借款2.5亿元，同时办理了抵押登记。该笔借款同时由甲公司的关联公司A公司提供保证。该借款到期后，甲公司因资金周转困难，未能全部偿还，尚欠丙银行借款本息2亿元。2020年2月15日， 丙银行将该债权转让给丁公司，并于次日通知甲公司和A公司。

2020年3月，甲公司将一套商品房以140万元的价格卖给吴某但未告知已抵押的事实，合同约定 1周内吴某先支付定金30万，1个月内支付50万，剩余部分通过办理按揭贷款的方式支付。合同约定交房时间为2020年12月31日前。合同签订后吴某按照合同约定的方式陆续支付了全部价款。 甲公司因未能清偿到期债务，2020年10月，乙公司就其2000万元的工程余款和500万元的垫资款、丁公司就甲公司尚未偿还的2亿元借款本息，均主张以商品房拍卖所得价款全额优先受偿。同时，丁公司还要求A公司承担保证责任。甲公司以已经和乙公司约定不得行使建设工程优先受偿权为由拒绝乙公司的请求；同时，A公司认为自己不应当承担责任，理由为：第一， 丙银行将债权转让给丁公司未经过自己同意；第二， 丁公司应当先拍卖甲公司的商品房。商品房拍卖所得价款为1.5亿元。

至此，吴某方知其所购商品房已被设定抵押的情况，因前述各种纠纷，甲公司未能按时交房， 吴某从2021年元旦开始，多次要求甲公司交房，直到2021年4月15日，甲公司仍然未能交房。吴某遂通知甲公司解除合同，要求甲公司 双倍返还定金60万，并另行赔偿自己因此遭受的损失35万元。

根据上述条件回答下面问题：

（1）乙公司的2000万元工程余款和500万元垫资能否从商品房拍卖所得价款中全额优先受偿？并说明理由。

（2）若乙公司和丁公司都享有优先受偿权，二者的顺位如何？并说明理由。

（3）丙银行将2亿元债权转让给丁公司是否生效？A公司是否继续承担保证责任？并说明理由。

（4）甲公司所欠丁公司的借款能否从商品房拍卖所得价款中优先受偿？并说明理由。

（5）A公司认为，丁公司应当先就甲公司的商品房行使抵押权的说法是否有法律依据？说明理由。

（6）吴某是否有权解除与甲公司的商品房买卖合同？吴某要求甲公司双倍返还定金60万并赔偿损失35万，是否能够得到法院支持？并说明理由。

甲股份有限公司（简称“甲公司”）为主板上市公司，股本总额4亿股。2019年1月3日，甲公司拟通过发行新股或发行优先股的方式融资。甲公司最近3年连续盈利，可分配利润分别为2200万，2400万和2600万。甲公司最近三年以现金方式分配利润累计达到530万。甲公司董事会拟定的发行方案如下：

方案一，公开发行新股5000万股，发行价格不低于公告招股意向书前20个交易日公司股票均价的90%。 方案二，向公司原股东乙公司和其他外部投资者分别非公开发行新股1亿股，其中包括某信托公司管理的一个信托产品，本次发行的新股后乙公司将持有甲公司股份56%，乙公司承诺发行结束后12个月内不转让，发行价格不低于定价基础日前20个交易日公司股票均价的75%。 方案三，公开发行优先股2.2亿股，发行价格为5元每股，第一年股息率为6%，后面可以根据公司盈利情况适当调整，如果当年利润较多，优先股股东在分配利润后还可以与普通股股东一起分配利润；募集资金主要用于扩建一条生产线。公司财务顾问认为上述三个发行方案都存在一定问题，最后决定采取方案二，对其中有问题的地方进行调整。

2019年1月18日，甲公司通知全体股东，将于2019年2月5日召开临时股东大会，对董事会调整后的发行方案进行表决。2019年1月28日，分别持有公司股份1%和2%的股东张某和李某联合向董事会提出要求在临时股东大会增加一项表决事项，罢免董事吴某，理由是吴某未经同意私自将公司资金借给其关联企业。董事会收到该提议后未将其列入临时股东大会表决事项。2月5日，临时股东大会如期召开，出席会议股东持股3.6亿股，包括乙公司在内共持有2.5亿股的股东表决通过了该股份发行事项。

张某认为关联股东未回避表决属于股东大会决议撤销之诉的事由，于2019年4月29日向法院提起诉讼，请求撤销2月5日临时股东大会非公开发行新股的决议。 甲公司控股的子公司丙公司为科创板上市公司，丙公司上年末经审计的净资产为1.5亿元。丙公司董事会根据股东大会授权作出决议，隐瞒公司董事张某因挪用公司财产数额巨大无法归还，导致公司重大损失正被立案侦查的情况，公开发行新股2000万股，每股价格5元。 投资者李某等1000余人认购了该发行的新股并一直持有，直至证监会对丙公司欺诈发行的情况立案调查，李某等投资者持有的每股损失高达2元。李某等投资者向丙公司所在地的广州某区法院提起诉讼，要求丙公司赔偿损失，并要求丙公司的控股股东甲公司承担连带责任。甲公司认为丙公司欺诈发行与自己无关，拒绝承担责任。经查，丙公司董事长于某系甲公司委派，于某在丙公司的决策主要由甲公司董事会决议，于某在丙公司董事会上授意公司相关人员封锁董事张某挪用公司资金的消息。

决议，于某在丙公司董事会上授意公司相关人员封锁董事张某挪用公司资金的消息。

根据上述内容，回答以下问题：

（1）甲公司是否符合公开发行新股的条件？发行方案一存在哪些问题？分别说明理由。

（2）公司定向发行的发行方案二存在哪些问题？

（3）公司公开发行优先股的发行方案三存在哪些问题？

（4）股东张某和李某是否有资格向董事会提出临时提案？董事会收到该提议后未将其列入临时股东大会表决事项是否符合规定？并分别说明理由。

（5）张某请求撤销2月5日临时股东大会非公开发行新股的决议能否得到法院支持？并说明理由。

（6）李某等投资者能否要求甲公司对丙公司的赔偿责任承担连带责任？并说明理由。